行政法（Ｈ２４）

【問題文】

　Ａは，甲県乙市に本店を置く建設会社であり，乙市下水道条例（以下「本件条例」という。）及び乙市下水道排水設備指定工事店に関する規則（以下「本件規則」という。）に基づき，乙市長（Ｂ）から指定工事店として指定を受けていた。Ａの従業員であるＣは，２０１０年５月に，自宅の下水道について，浄化槽を用いていたのをやめて，乙市の公共下水道に接続することにした。Ｃは，自力で工事を行う技術を身に付けていたため，休日である同年８月２９日に，乙市に知らせることなく，自宅からの本管を付近の公共下水道に接続する工事（以下「本件工事」という。）を施工した。なお，Ｃは，Ａにおいて専ら工事の施工に従事しており，Ａの役員ではなかった。
　２０１１年５月になって，本件工事が施工されたことが，乙市の知るところとなり，同年６月２９日，乙市の職員がＡに電話して，本件工事について経緯を説明するよう求めた。同日，Ａの代表者が，Ｃを伴って乙市役所を訪れ，本件工事はＣが会社を通さずに行ったものであるなどと説明したが，同年７月１日，Ｂは，本件規則第１１条に基づき，Ａに対する指定工事店としての指定を取り消す旨の処分（以下「本件処分」という。）をした。本件処分の通知書には，その理由として，「Ａが，本市市長の確認を受けずに，下水道接続工事を行ったため。」と記載されていた。なお，Ａは，本件処分に先立って，上記の事情説明以外には，意見陳述や資料提出の機会を与えられなかった。
　Ａは，本件処分以前には，本件条例及び本件規則に基づく処分を受けたことはなかったため，本件処分に驚き，弁護士Ｊに相談の上，Ｊに本件処分の取消訴訟の提起を依頼することにした。Ａから依頼を受けたＪの立場に立って，以下の設問に解答しなさい。
　なお，乙市は，１９９６年に乙市行政手続条例を施行しており，本件処分に関する手続について，同条例は行政手続法と同じ内容の規定を設けている。また，本件条例及び本件規則の抜粋を資料として掲げてあるので，適宜参照しなさい。

〔設 問〕
Ａが本件処分の取消訴訟において主張すべき本件処分の違法事由につき，本件条例及び本件規則の規定内容を踏まえて，具体的に説明しなさい。なお，訴訟要件については検討しなくてよい。

【資料】
○ 乙市下水道条例（抜粋）
（排水設備の計画の確認）
第９条 排水設備の新設等を行おうとする者は，その計画が排水設備の設置及び構造に関する法令及びこの条例の規定に適合するものであることについて，あらかじめ市長の確認を受けなければならない。確認を受けた事項を変更しようとするときも，同様とする。
（排水設備の工事の実施）
第１１条 排水設備の新設等の設計及び工事は，市長が排水設備の工事に関し技能を有する者として指定した者（以下「指定工事店」という。）でなければ行うことができない。ただし，市において工事を実施するときは，この限りでない。
２ 指定工事店について必要な事項は，規則で定める。
（罰則）
第４０条 市長は，次の各号の一に該当する者に対し，５万円以下の過料を科することができる。
(1) 第９条の規定による確認を受けないで排水設備の新設等を行った者
(2) 第１１条第１項の規定に違反して排水設備の新設等の工事を実施した者
(3)～(8) （略）
○ 乙市下水道排水設備指定工事店に関する規則（抜粋）
（趣旨）
第１条 この規則は，乙市下水道条例（以下「条例」という。）第１１条第２項の規定により，乙市下水道排水設備指定工事店に関して必要な事項を定めるものとする。
（指定工事店の指定）
第３条 条例第１１条に規定する排水設備工事を施工することができる者は，次の各号に掲げる要件に適合している工事業者とし，市長はこれを指定工事店として指定するものとする。（以下略）
２ （略）
（指定工事店の責務及び遵守事項）
第７条 指定工事店は，下水道に関する法令（条例及び規則を含む。）その他市長が定めるところに従い，誠実に排水設備工事を施工しなければならない。
２ 指定工事店は，次の各号に掲げる事項を遵守しなければならない。
(1)～(5) （略）
(6) 工事は，条例第９条に規定する排水設備工事の計画に係る市長の確認を受けたものでなければ着手してはならない。
(7)～(12) （略）
（指定の取消し又は停止）
第１１条 市長は，指定工事店が条例又はこの規則の規定に違反したときは，その指定を取り消し，又は６月を超えない範囲内において指定の効力を停止することができる。

【メモ】

●Ｃの違法をＡの違法と見る裁量はない。要件裁量の話ではない。

【答案例】

第１　実体違法
１．休日・個人的目的・役員ではない。よって、ＣＡは同一視できず、「指定工事店」（本件規則７条、１１条）の違反ではない。●注意：この点は裁量論ではない。
２．仮に同一視するとしても、・・・だが、
●行政裁量
あ：悪質性等について政策的判断が必要。「できる」（　１１条）。よって、効果裁量あり。
比例原則違反：１回のみ。軽微。過料（４０条２号）・指定の効力停止（１１条）がありえる。
よって、逸脱・濫用

第２　手続違法
条例に基づく公共団体の処分であり、適用除外（行手法３条３項）だが、同内容の手続条例があり、それに照らして検討する。
１．・・・だが、
（１）不利益処分（行手条例２条４号柱書）よって、聴聞（同１３条１項１号イ）必要。
適正手続きそのものへの違反であり、法の目的（１条）に反し、重大。よって、取消事由となる。
（２）あ
よって、違法
２．・・・だが、
（１）●理由記載
（２）あ
よって、違法
以上